Os comerciantes OTC, como participantes centrais do mercado de ativos virtuais, concentram-se em fornecer plataformas de negociação em grande escala para clientes de alto patrimônio, investidores institucionais e bolsas de valores. Através de mecanismos de negociação personalizados, os comerciantes OTC podem garantir que as grandes transações sejam concluídas sem perturbar o preço do mercado, além de oferecer maior privacidade, segurança nas transações e garantias de liquidez aos clientes.
Dados relevantes mostram que, em 2024, o volume de negociação OTC aumentará 106% em relação ao ano anterior, refletindo um aumento significativo na atividade do mercado e na demanda da indústria por OTC. Entre eles, as stablecoins dominam - cerca de 95% do volume de negociação, e o volume anual de negociação aumentou em 147%. Além disso, em termos de distribuição de mercado, a Europa dominou as transações OTC institucionais, representando 38,5% da procura, seguida da América do Norte, Ásia e Médio Oriente com 15,4% cada.
No entanto, à medida que o mercado se expande, os comerciantes de OTC enfrentam uma série de desafios de conformidade.
Desafios de conformidade do comércio OTC
O setor de criptomoedas possui um quadro regulatório mais flexível em comparação com os mercados financeiros tradicionais, o que coloca os comerciantes de OTC diante de incertezas de conformidade em diferentes regiões do mundo. Embora o ambiente regulatório global esteja gradualmente se tornando mais rigoroso, especialmente nas áreas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e verificação de identidade do cliente (KYC), os comerciantes de OTC ainda precisam lidar com as exigências legais e regulatórias em constante mudança.
Ao mesmo tempo, o modelo de negócios dos comerciantes OTC exige que eles processem grandes transações, que geralmente não divulgam preços de mercado, aumentando o risco de manipulação do mercado e assimetria de informações. Sem preços transparentes, os comerciantes OTC precisam adotar medidas adicionais para garantir a equidade das transações e a estabilidade dos preços, evitando que o mercado seja influenciado artificialmente.
Além disso, os comerciantes OTC costumam participar de transações transfronteiriças, enfrentando assim requisitos regulatórios de diferentes jurisdições. As diferenças nos padrões regulatórios entre as regiões fazem com que os comerciantes OTC precisem ajustar continuamente suas estratégias de conformidade ao realizar negócios internacionais, a fim de garantir que suas operações cumpram as disposições legais em diferentes mercados. Especialmente em relação à proteção de dados e políticas de privacidade, a complexidade da conformidade transfronteiriça aumentou significativamente o risco de conformidade para os comerciantes OTC.
Neste contexto, a licença de comerciante OTC torna-se especialmente crucial.
Ao obter licenças legais, os comerciantes de OTC não só podem garantir que cumprem os requisitos legais em várias regiões, mas também podem aumentar sua credibilidade e competitividade no mercado em um ambiente cada vez mais rigoroso.
Estado da licença de comerciante OTC
No entanto, a nível global, não existe uma estrutura regulatória totalmente unificada para os comerciantes de OTC. Apesar disso, países e regiões onde o OTC opera principalmente, como Hong Kong, a União Europeia e os Estados Unidos, têm vindo a desenvolver legislação e questões de licenciamento relacionadas.
A seguir, o advogado Mankun irá analisar a situação legislativa dessas regiões uma a uma, explorando-as em relação às licenças comerciais OTC e aos seus respetivos requisitos de conformidade.
Hong Kong: Legislação de supervisão de OTC
O Departamento de Serviços Financeiros e Tesouraria de Hong Kong (FSTB) publicou em fevereiro de 2024 um documento de consulta legislativa sobre serviços de negociação de ativos virtuais fora da bolsa (OTC), propondo a introdução de um sistema de licenciamento para comerciantes OTC através da Lei de Combate à Lavagem de Dinheiro e Financiamento do Terrorismo (AMLO), prevendo-se que este quadro legislativo seja implementado em breve.
Nos termos da proposta, Hong Kong planeia introduzir um regime de licenciamento para as empresas OTC através da Lei Anti-Branqueamento de Capitais e Combate ao Financiamento do Terrorismo (AMLO), a fim de garantir que estas empresas cumprem os requisitos de conformidade, tais como o combate ao branqueamento de capitais (AML) e a verificação da identidade do cliente (KYC). Todas as empresas que fornecem serviços de negociação OTC para ativos virtuais, incluindo revendedores OTC, são obrigadas a solicitar as licenças relevantes do Departamento de Alfândegas e Impostos Especiais de Consumo (CCE) e cumprir rigorosamente esses requisitos legais. A partir de abril de 2025, a legislação ainda está em fase de consulta, e os detalhes específicos de implementação e entrada em vigor ainda serão anunciados pelo governo.
Este quadro exige que os comerciantes OTC cumpram os seguintes requisitos de conformidade essenciais:
Prevenção da Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC)
Os requisitos de licença exigem que os comerciantes OTC implementem políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro e de verificação de identidade do cliente, a fim de garantir que suas atividades de negociação não sejam utilizadas para o movimento de fundos ilegais, lavagem de dinheiro ou financiamento de atividades terroristas. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de Diligência devida do Cliente (CDD) baseados em risco, especialmente ao lidar com grandes transações, realizando verificação de identidade e monitoramento de transações. Cada transação requer identificação do cliente e deve ser relatada em caso de atividades suspeitas.
Requisitos de documentação de conformidade
Os comerciantes de OTC devem submeter documentação de conformidade detalhada às autoridades reguladoras, incluindo suas políticas de combate à lavagem de dinheiro, procedimentos de verificação de identidade dos clientes, medidas de gestão de risco, entre outros. Esta documentação será utilizada para comprovar que os comerciantes de OTC tomaram as medidas necessárias para cumprir as regulamentações relacionadas ao combate à lavagem de dinheiro e à proteção dos clientes.
Supervisão contínua e conformidade
A Alfândega de Hong Kong será responsável pela supervisão contínua dos comerciantes OTC, assegurando que cumpram todas as regulamentações relacionadas à prevenção da lavagem de dinheiro e revisando regularmente sua conformidade. Especialmente em relação a transações em grande escala e à transparência do mercado, a Alfândega de Hong Kong intensificará a supervisão de conformidade dos comerciantes OTC, garantindo que suas atividades de negociação sejam legais e transparentes.
União Europeia: Lei MiCA
O regulamento MiCA da União Europeia fornece um quadro regulatório unificado que abrange prestadores de serviços de ativos criptográficos, incluindo comerciantes de balcão (OTC) ( CASP ). Embora o MiCA não tenha estabelecido uma categoria separada para ‘comerciantes de balcão’, se eles realizarem tipos de serviços criptográficos conforme definidos no MiCA (como execução de ordens, correspondência de transações ou custódia de ativos), precisarão se registrar como CASP. De acordo com esta legislação, os comerciantes de balcão dentro da União Europeia só precisam obter uma licença de prestador de serviços de ativos criptográficos (CASP) em um estado membro para operar em toda a Área Econômica Europeia (EEA).
Ao mesmo tempo, os comerciantes de OTC também precisam cumprir requisitos de conformidade mais rigorosos estabelecidos pela lei, especialmente em relação a vários aspectos centrais:
Prevenção da Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC)
O MiCA exige que os comerciantes OTC implementem políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e verificação de identidade do cliente (KYC), garantindo que suas atividades de negociação não sejam utilizadas para fluxos de fundos ilegais, lavagem de dinheiro ou financiamento de atividades terroristas. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de due diligence de clientes (CDD) baseados em risco, especialmente durante transações de grande volume, realizando verificação de identidade e monitoramento de transações rigorosos. Em particular, para cada transação, os comerciantes OTC precisam identificar e verificar a identidade do cliente e relatar qualquer atividade suspeita que descobram.
Requisitos de documentação de conformidade
Os comerciantes de OTC devem submeter à entidade reguladora documentos de conformidade que incluam políticas de combate à lavagem de dinheiro, medidas de gestão de risco, requisitos de capital, entre outros, para provar que adotaram medidas em conformidade com os requisitos do MiCA. Além das políticas de AML/KYC, o MiCA também exige que os comerciantes de OTC estabeleçam um quadro de gestão de risco eficaz para prevenir manipulação de mercado, flutuações de preços e riscos sistêmicos, garantindo a transparência e a estabilidade de suas operações.
Emissão, negociação e custódia de ativos virtuais
O MiCA não apenas se refere aos requisitos de conformidade de negociação dos comerciantes de OTC, mas também se estende à emissão e serviços de custódia de ativos criptográficos. Os emissores de ativos criptográficos, plataformas de negociação e comerciantes de OTC devem cumprir os requisitos de transparência do mercado, divulgando adequadamente os riscos para evitar danos aos investidores. Os comerciantes de OTC devem garantir a transparência de suas atividades de negociação, evitando que práticas de negociação opacas afetem o preço do mercado e a estabilidade dos ativos.
Requisitos de conformidade transfronteiriços
O MiCA enfatiza a conformidade transfronteiriça, o que significa que, mesmo que os comerciantes OTC operem fora da União Europeia, ainda precisam cumprir as disposições do MiCA. Isso exige que os comerciantes OTC adotem medidas de conformidade consistentes nas transações transfronteiriças, especialmente em relação à prevenção da lavagem de dinheiro e à proteção do consumidor. Como pode haver diferentes requisitos legais na União Europeia e em outras regiões, os comerciantes OTC precisam lidar com questões de coordenação de conformidade entre diferentes jurisdições, especialmente em relação à privacidade de dados e conflitos legais, como os rigorosos requisitos de proteção de dados impostos pelo GDPR da UE.
Estados Unidos: Situação de regulação descentralizada
Nos Estados Unidos, atualmente não existe uma estrutura regulatória unificada específica para os OTCs (negociantes de balcão). Assim, a regulamentação dos OTCs depende principalmente de como os ativos virtuais são definidos como valores mobiliários e do tipo de atividade comercial que eles envolvem.
As agências reguladoras dos EUA, como a Comissão de Valores Mobiliários (SEC), a Comissão de Comércio de Futuros de Commodities (CFTC) e a Rede de Combate a Crimes Financeiros (FinCEN), são responsáveis por algumas funções de supervisão sobre os comerciantes de OTC, com requisitos específicos dependendo do tipo de operação dos comerciantes de OTC e da natureza dos ativos virtuais.
Regulação da SEC: Se os ativos virtuais negociados por comerciantes OTC forem considerados valores mobiliários, então suas transações estarão sujeitas à supervisão da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC). A SEC utiliza o teste Howey para determinar se um ativo virtual constitui um valor mobiliário. Se um ativo virtual for definido como um valor mobiliário, o comerciante OTC precisará cumprir as disposições da lei de valores mobiliários, podendo precisar se registrar como corretor de valores mobiliários e estar sujeito a requisitos regulatórios correspondentes. Ativos que não se enquadram na definição de valores mobiliários não estão sujeitos à supervisão da SEC.
Rede de Aplicação da Lei de Crimes Financeiros (FinCEN): Se um comerciante OTC for considerado como atuando em atividades de serviços monetários, deve também registrar-se na Rede de Aplicação da Lei de Crimes Financeiros (FinCEN) e cumprir com as regulamentações de Anti-Lavagem de Dinheiro (AML) e Combate ao Financiamento do Terrorismo (CFT). Os comerciantes OTC devem cumprir a obrigação de relatar transações suspeitas e implementar procedimentos de Diligência devida de Clientes (CDD) para garantir que suas operações estejam em conformidade com os requisitos de prevenção de crimes financeiros nos Estados Unidos.
Regulação da CFTC: Para os comerciantes OTC envolvidos em futuros e derivados de ativos virtuais, a Comissão de Comércio de Futuros de Commodities (CFTC) pode intervir na regulação. A CFTC considera certos ativos virtuais (como o Bitcoin) como mercadorias, portanto, os contratos futuros e as transações de derivados relacionados estarão sujeitos à sua regulação.
No entanto, a nível estadual, o sistema BitLicense do Estado de Nova Iorque fornece uma estrutura regulatória específica para os comerciantes OTC. De acordo com o sistema BitLicense, qualquer empresa que ofereça serviços relacionados a moedas virtuais no Estado de Nova Iorque, incluindo comerciantes OTC, deve obter uma licença BitLicense. O conteúdo central deste sistema de licenciamento inclui:
Os requisitos de combate à lavagem de dinheiro (AML) e de verificação de identidade do cliente (KYC) garantem que os comerciantes OTC cumpram rigorosamente as regulamentações de prevenção de crimes financeiros.
Requisitos de capitalização, assegurando que os comerciantes OTC mantenham a necessária estabilidade financeira durante a operação.
Relatórios e conformidade, os comerciantes de OTC devem submeter regularmente relatórios operacionais e financeiros às autoridades regulatórias, garantindo que suas atividades estejam em conformidade com a legislação.
Assim, os comerciantes de OTC que operam no estado de Nova Iorque devem cumprir todos os requisitos de conformidade do BitLicense. Isso também significa que, para os comerciantes de OTC que operam em vários estados, além da regulamentação em nível federal, devem também considerar os diferentes requisitos regulatórios que podem existir em cada estado.
Sugestões de conformidade do advogado Mankun
Ao comparar os sistemas de regulamentação de Hong Kong, da União Europeia e dos Estados Unidos, podemos observar diferenças significativas nas licenças para comerciantes de OTC em diferentes regiões. Portanto, os comerciantes de OTC precisam prestar atenção especial a essas diferenças e fazer os ajustes necessários ao operar globalmente:
Hong Kong: O sistema de licenciamento ainda está a ser elaborado, prevendo-se que seja semelhante à licença VASP, com foco na luta contra a lavagem de dinheiro e KYC, bem como na garantia da transparência e legalidade dos fluxos de fundos em transações de grande volume.
União Europeia: A legislação MiCA concentra-se na conformidade transfronteiriça e na transparência do mercado, especialmente na operação global, onde os comerciantes OTC precisam garantir a conformidade com as rigorosas normas da UE sobre transparência do mercado, proteção do investidor e direitos do consumidor.
Estados Unidos: a regulação é descentralizada, mas foca na gestão local, com diferenças nas regulamentações entre os estados que trazem custos adicionais de conformidade para os comerciantes de OTC que operam entre estados.
Assim, considerando as diferenças nos sistemas regulatórios de cada região, os comerciantes de OTC precisam adotar estratégias de conformidade flexíveis ao operar globalmente, a fim de garantir que possam se adaptar aos requisitos legais de diferentes regiões e evitar efetivamente riscos de conformidade. Por exemplo:
Criar uma equipe de conformidade inter-regional
Os comerciantes de OTC devem considerar a criação de equipes de conformidade dedicadas nas principais regiões de operação, responsáveis por entender e acompanhar as mudanças nas regulamentações locais. Especialmente nos Estados Unidos, onde os requisitos de conformidade variam de estado para estado, a formação de equipes de conformidade locais pode ajudar os comerciantes de OTC a atender aos requisitos regulatórios específicos da região, garantindo a conformidade nas operações interestaduais.
Estabelecer uma política de conformidade KYC/AML global unificada
Apesar das diferentes exigências específicas em várias regiões, os comerciantes de OTC podem estabelecer uma estrutura de conformidade global unificada em relação à prevenção de lavagem de dinheiro (AML) e à verificação de identidade do cliente (KYC), que pode ser ajustada de acordo com as regulamentações específicas de cada região.
Reforçar a Due Diligence do Cliente (CDD) e a investigação de antecedentes
Implementar procedimentos rigorosos de Diligência de Clientes (CDD) em todo o mundo, especialmente em regiões como a União Europeia e os Estados Unidos, para garantir a legalidade e a transparência de todas as informações dos clientes, além de realizar as investigações de antecedentes necessárias. Isso não só cumpre os requisitos de KYC, mas também ajuda os comerciantes OTC a evitar riscos potenciais associados a clientes não conformes.
Reforçar a monitorização das transações e a revisão de conformidade
Os comerciantes de OTC devem utilizar sistemas avançados de monitoramento de negociações para rastrear e detectar em tempo real potenciais manipulações de mercado e de preços, especialmente em situações onde a transparência do mercado de criptomoedas é baixa. Esses sistemas podem ajudar os comerciantes de OTC a garantir a equidade e a transparência das transações de grande volume, além de assegurar a conformidade com os mecanismos de resposta às manipulações de mercado em diversas regiões.
Realizar regularmente formações e auditorias de conformidade transfronteiriças
Com as mudanças no ambiente regulatório global, os comerciantes de OTC devem realizar regularmente treinamentos de conformidade transfronteiriça, garantindo que os funcionários estejam cientes dos requisitos regulatórios e dos procedimentos de conformidade mais recentes em diferentes regiões. Ao mesmo tempo, devem ser realizadas auditorias internas de conformidade regularmente, para avaliar a eficácia das medidas de conformidade existentes e garantir que as operações em todo o mundo estejam em conformidade com as leis e regulamentos locais.
O conteúdo é apenas para referência, não uma solicitação ou oferta. Nenhum aconselhamento fiscal, de investimento ou jurídico é fornecido. Consulte a isenção de responsabilidade para obter mais informações sobre riscos.
Ativos de criptografia OTC licenças comerciais: quais são as diferenças de conformidade legal entre Hong Kong, União Europeia e Estados Unidos?
Autor: Iris, Shao Jia Dian
Os comerciantes OTC, como participantes centrais do mercado de ativos virtuais, concentram-se em fornecer plataformas de negociação em grande escala para clientes de alto patrimônio, investidores institucionais e bolsas de valores. Através de mecanismos de negociação personalizados, os comerciantes OTC podem garantir que as grandes transações sejam concluídas sem perturbar o preço do mercado, além de oferecer maior privacidade, segurança nas transações e garantias de liquidez aos clientes.
Dados relevantes mostram que, em 2024, o volume de negociação OTC aumentará 106% em relação ao ano anterior, refletindo um aumento significativo na atividade do mercado e na demanda da indústria por OTC. Entre eles, as stablecoins dominam - cerca de 95% do volume de negociação, e o volume anual de negociação aumentou em 147%. Além disso, em termos de distribuição de mercado, a Europa dominou as transações OTC institucionais, representando 38,5% da procura, seguida da América do Norte, Ásia e Médio Oriente com 15,4% cada.
No entanto, à medida que o mercado se expande, os comerciantes de OTC enfrentam uma série de desafios de conformidade.
Desafios de conformidade do comércio OTC
O setor de criptomoedas possui um quadro regulatório mais flexível em comparação com os mercados financeiros tradicionais, o que coloca os comerciantes de OTC diante de incertezas de conformidade em diferentes regiões do mundo. Embora o ambiente regulatório global esteja gradualmente se tornando mais rigoroso, especialmente nas áreas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e verificação de identidade do cliente (KYC), os comerciantes de OTC ainda precisam lidar com as exigências legais e regulatórias em constante mudança.
Ao mesmo tempo, o modelo de negócios dos comerciantes OTC exige que eles processem grandes transações, que geralmente não divulgam preços de mercado, aumentando o risco de manipulação do mercado e assimetria de informações. Sem preços transparentes, os comerciantes OTC precisam adotar medidas adicionais para garantir a equidade das transações e a estabilidade dos preços, evitando que o mercado seja influenciado artificialmente.
Além disso, os comerciantes OTC costumam participar de transações transfronteiriças, enfrentando assim requisitos regulatórios de diferentes jurisdições. As diferenças nos padrões regulatórios entre as regiões fazem com que os comerciantes OTC precisem ajustar continuamente suas estratégias de conformidade ao realizar negócios internacionais, a fim de garantir que suas operações cumpram as disposições legais em diferentes mercados. Especialmente em relação à proteção de dados e políticas de privacidade, a complexidade da conformidade transfronteiriça aumentou significativamente o risco de conformidade para os comerciantes OTC.
Neste contexto, a licença de comerciante OTC torna-se especialmente crucial.
Ao obter licenças legais, os comerciantes de OTC não só podem garantir que cumprem os requisitos legais em várias regiões, mas também podem aumentar sua credibilidade e competitividade no mercado em um ambiente cada vez mais rigoroso.
Estado da licença de comerciante OTC
No entanto, a nível global, não existe uma estrutura regulatória totalmente unificada para os comerciantes de OTC. Apesar disso, países e regiões onde o OTC opera principalmente, como Hong Kong, a União Europeia e os Estados Unidos, têm vindo a desenvolver legislação e questões de licenciamento relacionadas.
A seguir, o advogado Mankun irá analisar a situação legislativa dessas regiões uma a uma, explorando-as em relação às licenças comerciais OTC e aos seus respetivos requisitos de conformidade.
O Departamento de Serviços Financeiros e Tesouraria de Hong Kong (FSTB) publicou em fevereiro de 2024 um documento de consulta legislativa sobre serviços de negociação de ativos virtuais fora da bolsa (OTC), propondo a introdução de um sistema de licenciamento para comerciantes OTC através da Lei de Combate à Lavagem de Dinheiro e Financiamento do Terrorismo (AMLO), prevendo-se que este quadro legislativo seja implementado em breve.
Nos termos da proposta, Hong Kong planeia introduzir um regime de licenciamento para as empresas OTC através da Lei Anti-Branqueamento de Capitais e Combate ao Financiamento do Terrorismo (AMLO), a fim de garantir que estas empresas cumprem os requisitos de conformidade, tais como o combate ao branqueamento de capitais (AML) e a verificação da identidade do cliente (KYC). Todas as empresas que fornecem serviços de negociação OTC para ativos virtuais, incluindo revendedores OTC, são obrigadas a solicitar as licenças relevantes do Departamento de Alfândegas e Impostos Especiais de Consumo (CCE) e cumprir rigorosamente esses requisitos legais. A partir de abril de 2025, a legislação ainda está em fase de consulta, e os detalhes específicos de implementação e entrada em vigor ainda serão anunciados pelo governo.
Este quadro exige que os comerciantes OTC cumpram os seguintes requisitos de conformidade essenciais:
Prevenção da Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC)
Os requisitos de licença exigem que os comerciantes OTC implementem políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro e de verificação de identidade do cliente, a fim de garantir que suas atividades de negociação não sejam utilizadas para o movimento de fundos ilegais, lavagem de dinheiro ou financiamento de atividades terroristas. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de Diligência devida do Cliente (CDD) baseados em risco, especialmente ao lidar com grandes transações, realizando verificação de identidade e monitoramento de transações. Cada transação requer identificação do cliente e deve ser relatada em caso de atividades suspeitas.
Requisitos de documentação de conformidade
Os comerciantes de OTC devem submeter documentação de conformidade detalhada às autoridades reguladoras, incluindo suas políticas de combate à lavagem de dinheiro, procedimentos de verificação de identidade dos clientes, medidas de gestão de risco, entre outros. Esta documentação será utilizada para comprovar que os comerciantes de OTC tomaram as medidas necessárias para cumprir as regulamentações relacionadas ao combate à lavagem de dinheiro e à proteção dos clientes.
Supervisão contínua e conformidade
A Alfândega de Hong Kong será responsável pela supervisão contínua dos comerciantes OTC, assegurando que cumpram todas as regulamentações relacionadas à prevenção da lavagem de dinheiro e revisando regularmente sua conformidade. Especialmente em relação a transações em grande escala e à transparência do mercado, a Alfândega de Hong Kong intensificará a supervisão de conformidade dos comerciantes OTC, garantindo que suas atividades de negociação sejam legais e transparentes.
O regulamento MiCA da União Europeia fornece um quadro regulatório unificado que abrange prestadores de serviços de ativos criptográficos, incluindo comerciantes de balcão (OTC) ( CASP ). Embora o MiCA não tenha estabelecido uma categoria separada para ‘comerciantes de balcão’, se eles realizarem tipos de serviços criptográficos conforme definidos no MiCA (como execução de ordens, correspondência de transações ou custódia de ativos), precisarão se registrar como CASP. De acordo com esta legislação, os comerciantes de balcão dentro da União Europeia só precisam obter uma licença de prestador de serviços de ativos criptográficos (CASP) em um estado membro para operar em toda a Área Econômica Europeia (EEA).
Ao mesmo tempo, os comerciantes de OTC também precisam cumprir requisitos de conformidade mais rigorosos estabelecidos pela lei, especialmente em relação a vários aspectos centrais:
Prevenção da Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC)
O MiCA exige que os comerciantes OTC implementem políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e verificação de identidade do cliente (KYC), garantindo que suas atividades de negociação não sejam utilizadas para fluxos de fundos ilegais, lavagem de dinheiro ou financiamento de atividades terroristas. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de due diligence de clientes (CDD) baseados em risco, especialmente durante transações de grande volume, realizando verificação de identidade e monitoramento de transações rigorosos. Em particular, para cada transação, os comerciantes OTC precisam identificar e verificar a identidade do cliente e relatar qualquer atividade suspeita que descobram.
Requisitos de documentação de conformidade
Os comerciantes de OTC devem submeter à entidade reguladora documentos de conformidade que incluam políticas de combate à lavagem de dinheiro, medidas de gestão de risco, requisitos de capital, entre outros, para provar que adotaram medidas em conformidade com os requisitos do MiCA. Além das políticas de AML/KYC, o MiCA também exige que os comerciantes de OTC estabeleçam um quadro de gestão de risco eficaz para prevenir manipulação de mercado, flutuações de preços e riscos sistêmicos, garantindo a transparência e a estabilidade de suas operações.
Emissão, negociação e custódia de ativos virtuais
O MiCA não apenas se refere aos requisitos de conformidade de negociação dos comerciantes de OTC, mas também se estende à emissão e serviços de custódia de ativos criptográficos. Os emissores de ativos criptográficos, plataformas de negociação e comerciantes de OTC devem cumprir os requisitos de transparência do mercado, divulgando adequadamente os riscos para evitar danos aos investidores. Os comerciantes de OTC devem garantir a transparência de suas atividades de negociação, evitando que práticas de negociação opacas afetem o preço do mercado e a estabilidade dos ativos.
Requisitos de conformidade transfronteiriços
O MiCA enfatiza a conformidade transfronteiriça, o que significa que, mesmo que os comerciantes OTC operem fora da União Europeia, ainda precisam cumprir as disposições do MiCA. Isso exige que os comerciantes OTC adotem medidas de conformidade consistentes nas transações transfronteiriças, especialmente em relação à prevenção da lavagem de dinheiro e à proteção do consumidor. Como pode haver diferentes requisitos legais na União Europeia e em outras regiões, os comerciantes OTC precisam lidar com questões de coordenação de conformidade entre diferentes jurisdições, especialmente em relação à privacidade de dados e conflitos legais, como os rigorosos requisitos de proteção de dados impostos pelo GDPR da UE.
Nos Estados Unidos, atualmente não existe uma estrutura regulatória unificada específica para os OTCs (negociantes de balcão). Assim, a regulamentação dos OTCs depende principalmente de como os ativos virtuais são definidos como valores mobiliários e do tipo de atividade comercial que eles envolvem.
As agências reguladoras dos EUA, como a Comissão de Valores Mobiliários (SEC), a Comissão de Comércio de Futuros de Commodities (CFTC) e a Rede de Combate a Crimes Financeiros (FinCEN), são responsáveis por algumas funções de supervisão sobre os comerciantes de OTC, com requisitos específicos dependendo do tipo de operação dos comerciantes de OTC e da natureza dos ativos virtuais.
Regulação da SEC: Se os ativos virtuais negociados por comerciantes OTC forem considerados valores mobiliários, então suas transações estarão sujeitas à supervisão da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC). A SEC utiliza o teste Howey para determinar se um ativo virtual constitui um valor mobiliário. Se um ativo virtual for definido como um valor mobiliário, o comerciante OTC precisará cumprir as disposições da lei de valores mobiliários, podendo precisar se registrar como corretor de valores mobiliários e estar sujeito a requisitos regulatórios correspondentes. Ativos que não se enquadram na definição de valores mobiliários não estão sujeitos à supervisão da SEC.
Rede de Aplicação da Lei de Crimes Financeiros (FinCEN): Se um comerciante OTC for considerado como atuando em atividades de serviços monetários, deve também registrar-se na Rede de Aplicação da Lei de Crimes Financeiros (FinCEN) e cumprir com as regulamentações de Anti-Lavagem de Dinheiro (AML) e Combate ao Financiamento do Terrorismo (CFT). Os comerciantes OTC devem cumprir a obrigação de relatar transações suspeitas e implementar procedimentos de Diligência devida de Clientes (CDD) para garantir que suas operações estejam em conformidade com os requisitos de prevenção de crimes financeiros nos Estados Unidos.
Regulação da CFTC: Para os comerciantes OTC envolvidos em futuros e derivados de ativos virtuais, a Comissão de Comércio de Futuros de Commodities (CFTC) pode intervir na regulação. A CFTC considera certos ativos virtuais (como o Bitcoin) como mercadorias, portanto, os contratos futuros e as transações de derivados relacionados estarão sujeitos à sua regulação.
No entanto, a nível estadual, o sistema BitLicense do Estado de Nova Iorque fornece uma estrutura regulatória específica para os comerciantes OTC. De acordo com o sistema BitLicense, qualquer empresa que ofereça serviços relacionados a moedas virtuais no Estado de Nova Iorque, incluindo comerciantes OTC, deve obter uma licença BitLicense. O conteúdo central deste sistema de licenciamento inclui:
Os requisitos de combate à lavagem de dinheiro (AML) e de verificação de identidade do cliente (KYC) garantem que os comerciantes OTC cumpram rigorosamente as regulamentações de prevenção de crimes financeiros.
Requisitos de capitalização, assegurando que os comerciantes OTC mantenham a necessária estabilidade financeira durante a operação.
Relatórios e conformidade, os comerciantes de OTC devem submeter regularmente relatórios operacionais e financeiros às autoridades regulatórias, garantindo que suas atividades estejam em conformidade com a legislação.
Assim, os comerciantes de OTC que operam no estado de Nova Iorque devem cumprir todos os requisitos de conformidade do BitLicense. Isso também significa que, para os comerciantes de OTC que operam em vários estados, além da regulamentação em nível federal, devem também considerar os diferentes requisitos regulatórios que podem existir em cada estado.
Sugestões de conformidade do advogado Mankun
Ao comparar os sistemas de regulamentação de Hong Kong, da União Europeia e dos Estados Unidos, podemos observar diferenças significativas nas licenças para comerciantes de OTC em diferentes regiões. Portanto, os comerciantes de OTC precisam prestar atenção especial a essas diferenças e fazer os ajustes necessários ao operar globalmente:
Hong Kong: O sistema de licenciamento ainda está a ser elaborado, prevendo-se que seja semelhante à licença VASP, com foco na luta contra a lavagem de dinheiro e KYC, bem como na garantia da transparência e legalidade dos fluxos de fundos em transações de grande volume.
União Europeia: A legislação MiCA concentra-se na conformidade transfronteiriça e na transparência do mercado, especialmente na operação global, onde os comerciantes OTC precisam garantir a conformidade com as rigorosas normas da UE sobre transparência do mercado, proteção do investidor e direitos do consumidor.
Estados Unidos: a regulação é descentralizada, mas foca na gestão local, com diferenças nas regulamentações entre os estados que trazem custos adicionais de conformidade para os comerciantes de OTC que operam entre estados.
Assim, considerando as diferenças nos sistemas regulatórios de cada região, os comerciantes de OTC precisam adotar estratégias de conformidade flexíveis ao operar globalmente, a fim de garantir que possam se adaptar aos requisitos legais de diferentes regiões e evitar efetivamente riscos de conformidade. Por exemplo:
Os comerciantes de OTC devem considerar a criação de equipes de conformidade dedicadas nas principais regiões de operação, responsáveis por entender e acompanhar as mudanças nas regulamentações locais. Especialmente nos Estados Unidos, onde os requisitos de conformidade variam de estado para estado, a formação de equipes de conformidade locais pode ajudar os comerciantes de OTC a atender aos requisitos regulatórios específicos da região, garantindo a conformidade nas operações interestaduais.
Apesar das diferentes exigências específicas em várias regiões, os comerciantes de OTC podem estabelecer uma estrutura de conformidade global unificada em relação à prevenção de lavagem de dinheiro (AML) e à verificação de identidade do cliente (KYC), que pode ser ajustada de acordo com as regulamentações específicas de cada região.
Implementar procedimentos rigorosos de Diligência de Clientes (CDD) em todo o mundo, especialmente em regiões como a União Europeia e os Estados Unidos, para garantir a legalidade e a transparência de todas as informações dos clientes, além de realizar as investigações de antecedentes necessárias. Isso não só cumpre os requisitos de KYC, mas também ajuda os comerciantes OTC a evitar riscos potenciais associados a clientes não conformes.
Os comerciantes de OTC devem utilizar sistemas avançados de monitoramento de negociações para rastrear e detectar em tempo real potenciais manipulações de mercado e de preços, especialmente em situações onde a transparência do mercado de criptomoedas é baixa. Esses sistemas podem ajudar os comerciantes de OTC a garantir a equidade e a transparência das transações de grande volume, além de assegurar a conformidade com os mecanismos de resposta às manipulações de mercado em diversas regiões.
Com as mudanças no ambiente regulatório global, os comerciantes de OTC devem realizar regularmente treinamentos de conformidade transfronteiriça, garantindo que os funcionários estejam cientes dos requisitos regulatórios e dos procedimentos de conformidade mais recentes em diferentes regiões. Ao mesmo tempo, devem ser realizadas auditorias internas de conformidade regularmente, para avaliar a eficácia das medidas de conformidade existentes e garantir que as operações em todo o mundo estejam em conformidade com as leis e regulamentos locais.